公司制是現(xiàn)代社會(huì)家喻戶曉的法人組織形式。商業(yè)社會(huì)最早出現(xiàn)的公司類型是15世紀(jì)的兩合公司和無(wú)限公司，在責(zé)任形式等方面與合伙組織區(qū)別不大。一般認(rèn)為，現(xiàn)代意義上的股份有限公司起源于17世紀(jì)英國(guó)、荷蘭等國(guó)設(shè)立的殖民公司，如英國(guó)和荷蘭的東印度公司就是最早的股份有限公司。1807年，《法國(guó)商法典》第一次對(duì)股份有限公司作了規(guī)范系統(tǒng)的規(guī)定。有限責(zé)任公司最早產(chǎn)生于19世紀(jì)末的德國(guó)，最早的有限責(zé)任公司立法為1892年德國(guó)的《有限責(zé)任公司法》，法國(guó)和日本分別在1919年、1938年也相繼制定了《有限公司法》。到現(xiàn)在，股份有限公司和有限責(zé)任公司已經(jīng)成為全世界占統(tǒng)治地位的公司形式。
“公司制”經(jīng)常被譽(yù)為人類最偉大的商業(yè)創(chuàng)新。通過(guò)公司獨(dú)立人格和有限責(zé)任的確立，公司作為市場(chǎng)主體在價(jià)值規(guī)律這只“無(wú)形之手”的作用下實(shí)現(xiàn)了社會(huì)資源和生產(chǎn)要素的有效配置和自由流通，促進(jìn)了社會(huì)分工，生產(chǎn)效率加速提升，社會(huì)創(chuàng)造財(cái)富的水平和效率有了空前的提高。公司成為了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)與社會(huì)財(cái)富創(chuàng)造的最重要主體。
一、全民所有制企業(yè)與公司制企業(yè)（公司）的區(qū)別
根據(jù)1988年《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第二條，全民所有制工業(yè)企業(yè)是指依法自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算的社會(huì)主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)單位。企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于全民所有，國(guó)家依照所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理。企業(yè)對(duì)國(guó)家授予其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。
根據(jù)2018年修訂的《公司法》第二、三條，公司是指依照《公司法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司是企業(yè)法人，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。
概括而言，二者主要區(qū)別如下：（1）所適用的法律體系不同，全民所有制企業(yè)受《企業(yè)法》約束，公司受《公司法》規(guī)范。（2）財(cái)產(chǎn)權(quán)的意義不同。全民所有制企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是直接地屬于全民，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)由全民的代表機(jī)構(gòu)來(lái)統(tǒng)一行使。而公司制企業(yè)則按照股份制的方式，財(cái)產(chǎn)屬于公司所有，出資者享有股權(quán)。（3）管理方式不同。全民所有制企業(yè)實(shí)行黨委領(lǐng)導(dǎo)下的廠長(zhǎng)（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制，由全民的代表——政府來(lái)任命，或由職代會(huì)選舉并經(jīng)政府批準(zhǔn)產(chǎn)生。廠長(zhǎng)（經(jīng)理）領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理，管理委員會(huì)協(xié)助廠長(zhǎng)（經(jīng)理）決定企業(yè)的重大問(wèn)題，企業(yè)通過(guò)職工代表大會(huì)、工會(huì)等形式實(shí)行民主管理，即“老三會(huì)”。公司制企業(yè)設(shè)置股東（大）會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，即“新三會(huì)”，負(fù)責(zé)重大問(wèn)題決策和監(jiān)督，經(jīng)理層由董事會(huì)聘任和解聘，負(fù)責(zé)公司決策的執(zhí)行。（4）勞動(dòng)者和企業(yè)的關(guān)系不同。在全民所有制企業(yè)中，“國(guó)家保障職工的主人翁地位”（《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第九條），職工是企業(yè)的主人，通過(guò)職代會(huì)、工會(huì)參與企業(yè)管理決策。在公司制企業(yè)中，公司的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)是分離的，經(jīng)營(yíng)決策歸于股東會(huì)（股東大會(huì)）和董事會(huì)，職工、經(jīng)理層、董事和公司是勞動(dòng)合同關(guān)系。
究其根本，全民所有制企業(yè)是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)下的產(chǎn)物，在特定歷史階段不可替代，但隨著時(shí)代發(fā)展，難以符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開(kāi)、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。因此，2015年8月我國(guó)通過(guò)《關(guān)于深化國(guó)有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見(jiàn)》，要求國(guó)有企業(yè)推進(jìn)公司制改制，2017年6月通過(guò)《中央企業(yè)公司制改制工作實(shí)施方案》，要求“按照《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》登記、國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)監(jiān)管的中央企業(yè)，全部改制為按照《中華人民共和國(guó)公司法》登記的有限責(zé)任公司或股份有限公司，加快形成有效制衡的公司法人治理結(jié)構(gòu)和靈活高效的市場(chǎng)化經(jīng)營(yíng)機(jī)制”。截至2018年底，中央企業(yè)公司制改制工作已經(jīng)基本完成。
二、公司治理結(jié)構(gòu)的原則和本質(zhì)
公司治理結(jié)構(gòu)，是指為實(shí)現(xiàn)資源配置效率，所有者(股東)基于代理關(guān)系，對(duì)公司的組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理、績(jī)效進(jìn)行控制、協(xié)調(diào)、激勵(lì)、監(jiān)督的一整套制度安排，它反映了公司內(nèi)部框架構(gòu)成和各利益相關(guān)方之間的關(guān)系。
（一）公司治理結(jié)構(gòu)的原則。
1999年5月，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD)理事會(huì)正式通過(guò)了其制定的《公司治理結(jié)構(gòu)原則》，它是第一個(gè)政府間為公司治理結(jié)構(gòu)開(kāi)發(fā)出的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)。該原則旨在為各國(guó)政府部門制定有關(guān)公司治理結(jié)構(gòu)的法律和監(jiān)管制度框架提供參考，代表了OECD成員國(guó)對(duì)于建立良好公司治理結(jié)構(gòu)共同基礎(chǔ)的考慮。主要內(nèi)容如下：(1)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)維護(hù)股東的權(quán)利;(2)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)確保包括小股東和外國(guó)股東在內(nèi)的全體股東受到平等的待遇;如果股東的權(quán)利受到損害，他們應(yīng)有機(jī)會(huì)得到補(bǔ)償;(3)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)確認(rèn)利益相關(guān)者的合法權(quán)利，并且鼓勵(lì)公司和利益相關(guān)者為創(chuàng)造財(cái)富和工作機(jī)會(huì)以及為保持企業(yè)財(cái)務(wù)健全而積極地進(jìn)行合作;(4)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)保證及時(shí)準(zhǔn)確地披露與公司有關(guān)的任何重大問(wèn)題，包括財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況、所有權(quán)狀況和公司治理狀況的信息;(5)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)確保董事會(huì)對(duì)公司的戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對(duì)管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會(huì)對(duì)公司和股東負(fù)責(zé)。
從上述內(nèi)容來(lái)看，公司治理主要關(guān)注股東平權(quán)，保護(hù)股東和相關(guān)者的權(quán)利和利益，經(jīng)營(yíng)管理的合法合規(guī)以及董事會(huì)的核心作用，原則實(shí)際是對(duì)各類型公司治理的普適性的基礎(chǔ)要求。
（二）公司治理結(jié)構(gòu)的本質(zhì)。
典型的公司治理結(jié)構(gòu)通常由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層組成，它們依據(jù)法律賦予的權(quán)利、責(zé)任、利益相互分工，并相互制衡。考究治理結(jié)構(gòu)的原則和構(gòu)成，其本質(zhì)在于解決企業(yè)所有者與代理者之間的利益關(guān)系與制約關(guān)系，也就是解決分權(quán)與制衡。
就分權(quán)而言，財(cái)產(chǎn)方面表現(xiàn)在股東財(cái)產(chǎn)的價(jià)值形態(tài)（股權(quán)）與物質(zhì)形態(tài)（法人財(cái)產(chǎn)權(quán)）之間的分離，控制方面表現(xiàn)在財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)決策權(quán)的分離。更進(jìn)一步，法人財(cái)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生二次分離，即公司經(jīng)營(yíng)決策權(quán)或曰公司財(cái)產(chǎn)處分權(quán)在股東會(huì)、董事會(huì)和經(jīng)理層之間的分配。
就制衡而言，在股東為核心利益者的前提下，治理結(jié)構(gòu)明確劃分股東、董監(jiān)高的權(quán)力邊界及利益和責(zé)任，從而形成四者之間的制衡關(guān)系：（1）股東行使股權(quán)，享有董事、監(jiān)事選擇權(quán)，及對(duì)公司行為的知情、提案和訴訟權(quán)；（2）董事會(huì)行使主要決策控制權(quán)，享有經(jīng)理層的選擇權(quán)和執(zhí)行情況的監(jiān)督權(quán)，并有義務(wù)向股東真實(shí)完整披露公司信息；（3）監(jiān)事會(huì)專職對(duì)董事會(huì)和經(jīng)理層的職務(wù)行為進(jìn)行監(jiān)督、檢查、糾正并依法起訴；（4）經(jīng)理層負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)管理，受聘于董事會(huì)，同時(shí)受董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)監(jiān)管。
就利益而言，狹義的與公司利益相關(guān)者包括股東、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者。治理結(jié)構(gòu)也需要通過(guò)制度明確各主體之間的利益關(guān)系，實(shí)現(xiàn)約束、更新和激勵(lì)，以實(shí)現(xiàn)人力資本和物質(zhì)資本的統(tǒng)一和高效率。
考查公司治理結(jié)構(gòu)的原則和本質(zhì)，公司治理結(jié)構(gòu)的核心聚焦于分權(quán)和制衡。所有具體的制度內(nèi)容，包括企業(yè)的體制、股東董事監(jiān)事三會(huì)的組成、股東的股比、董事會(huì)的議事規(guī)則、對(duì)高管的權(quán)力與分配的安排等，其實(shí)核心都是分權(quán)和制衡理念的反映，目的都是建立有效制衡的公司法人治理結(jié)構(gòu)和靈活高效的市場(chǎng)化經(jīng)營(yíng)機(jī)制。于其中，董事會(huì)是治理結(jié)構(gòu)的運(yùn)行樞紐和焦點(diǎn)。
三、董事會(huì)建設(shè)是治理結(jié)構(gòu)的焦點(diǎn)
董事會(huì)建設(shè)內(nèi)容豐富寬泛，以下僅就幾個(gè)問(wèn)題加以討論。
（一）董事會(huì)的職責(zé)。董事會(huì)應(yīng)扮演四種角色，承擔(dān)四種職能：決策者——經(jīng)營(yíng)中負(fù)責(zé)公司的戰(zhàn)略性決策任務(wù)，而不是執(zhí)行者；監(jiān)管者——對(duì)經(jīng)營(yíng)層及其履職行為進(jìn)行管治；仲裁者——作為解決糾紛的機(jī)構(gòu)平衡各方股東的利益；保護(hù)者——摒棄不同股東私利保持公司的獨(dú)立性，進(jìn)而保護(hù)所有股東、職工的利益。
（二）董事會(huì)的獨(dú)立性。是指董事會(huì)作為獨(dú)立的公司機(jī)關(guān)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，在行使章程授予的權(quán)利過(guò)程中的價(jià)值取向、決策、行權(quán)、承責(zé)的獨(dú)立性。董事由股東（大）會(huì)投票表決產(chǎn)生，忠實(shí)于股東（大）會(huì)，因此獨(dú)立于提名股東。董事的忠實(shí)和勤勉義務(wù)指向公司而非個(gè)別股東，因此價(jià)值取向以全體股東的利益為導(dǎo)向。董事依據(jù)個(gè)人能力獨(dú)立決策，不受其他主體的影響。董事對(duì)于決策的后果獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。此外，“揭開(kāi)公司面紗”制度在法律上的確立也是為屏蔽股東越權(quán)、保持公司獨(dú)立性而設(shè)。堅(jiān)持董事會(huì)的獨(dú)立性可以有效解決形式董事會(huì)、經(jīng)營(yíng)層控制、大股東控制等公司治理的弊病，保障全體股東的利益。
（三）董事行權(quán)。理論上，股東的授權(quán)、托管的對(duì)象是董事會(huì)而非某個(gè)董事成員，因此董事會(huì)作為受托機(jī)構(gòu)行權(quán)。法律層面，《公司法》規(guī)定，“董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票”，實(shí)際從法律上確定了董事決策行權(quán)的平等權(quán)利。董事平權(quán)，主要是為了切實(shí)解決一些公司董事會(huì)形同虛設(shè)、“一把手”說(shuō)了算的問(wèn)題。
（四）獨(dú)立董事和職工董事。獨(dú)立董事的引入，從股東層面在于對(duì)全體股東負(fù)責(zé)，保護(hù)股東特別是中小股東的利益。從公司治理層面說(shuō)，是為了改革決策層的權(quán)力配置，確保決策不背離所有者的目標(biāo)，防范“內(nèi)部人控制”問(wèn)題。職工董事與其他董事平權(quán)，職責(zé)主要特征在于代表職工行使權(quán)利，反映職工合理要求，體現(xiàn)對(duì)職工利益的保護(hù)，也代表了公司實(shí)現(xiàn)股東、管理層、職工共同經(jīng)營(yíng)、共享發(fā)展的方向。
建立產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開(kāi)、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度，核心在于建立健全權(quán)責(zé)對(duì)等、運(yùn)轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、有效制衡的決策執(zhí)行和監(jiān)督機(jī)制。規(guī)范董事會(huì)、經(jīng)理層的行權(quán)行為，充分發(fā)揮董事會(huì)的決策作用、監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督作用、經(jīng)理層的經(jīng)營(yíng)管理作用，不斷實(shí)現(xiàn)規(guī)范的公司治理。
（作者單位：廣東省農(nóng)墾集團(tuán)公司）
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