公司制是現(xiàn)代社會家喻戶曉的法人組織形式。商業(yè)社會最早出現(xiàn)的公司類型是15世紀的兩合公司和無限公司，在責(zé)任形式等方面與合伙組織區(qū)別不大。一般認為，現(xiàn)代意義上的股份有限公司起源于17世紀英國、荷蘭等國設(shè)立的殖民公司，如英國和荷蘭的東印度公司就是最早的股份有限公司。1807年，《法國商法典》第一次對股份有限公司作了規(guī)范系統(tǒng)的規(guī)定。有限責(zé)任公司最早產(chǎn)生于19世紀末的德國，最早的有限責(zé)任公司立法為1892年德國的《有限責(zé)任公司法》，法國和日本分別在1919年、1938年也相繼制定了《有限公司法》。到現(xiàn)在，股份有限公司和有限責(zé)任公司已經(jīng)成為全世界占統(tǒng)治地位的公司形式。
“公司制”經(jīng)常被譽為人類最偉大的商業(yè)創(chuàng)新。通過公司獨立人格和有限責(zé)任的確立，公司作為市場主體在價值規(guī)律這只“無形之手”的作用下實現(xiàn)了社會資源和生產(chǎn)要素的有效配置和自由流通，促進了社會分工，生產(chǎn)效率加速提升，社會創(chuàng)造財富的水平和效率有了空前的提高。公司成為了市場經(jīng)濟活動與社會財富創(chuàng)造的最重要主體。
一、全民所有制企業(yè)與公司制企業(yè)（公司）的區(qū)別
根據(jù)1988年《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第二條，全民所有制工業(yè)企業(yè)是指依法自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算的社會主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位。企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理。企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。
根據(jù)2018年修訂的《公司法》第二、三條，公司是指依照《公司法》在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司是企業(yè)法人，享有法人財產(chǎn)權(quán)，以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。
概括而言，二者主要區(qū)別如下：（1）所適用的法律體系不同，全民所有制企業(yè)受《企業(yè)法》約束，公司受《公司法》規(guī)范。（2）財產(chǎn)權(quán)的意義不同。全民所有制企業(yè)的財產(chǎn)是直接地屬于全民，財產(chǎn)所有權(quán)由全民的代表機構(gòu)來統(tǒng)一行使。而公司制企業(yè)則按照股份制的方式，財產(chǎn)屬于公司所有，出資者享有股權(quán)。（3）管理方式不同。全民所有制企業(yè)實行黨委領(lǐng)導(dǎo)下的廠長（經(jīng)理）負責(zé)制，由全民的代表——政府來任命，或由職代會選舉并經(jīng)政府批準產(chǎn)生。廠長（經(jīng)理）領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理，管理委員會協(xié)助廠長（經(jīng)理）決定企業(yè)的重大問題，企業(yè)通過職工代表大會、工會等形式實行民主管理，即“老三會”。公司制企業(yè)設(shè)置股東（大）會、董事會和監(jiān)事會，即“新三會”，負責(zé)重大問題決策和監(jiān)督，經(jīng)理層由董事會聘任和解聘，負責(zé)公司決策的執(zhí)行。（4）勞動者和企業(yè)的關(guān)系不同。在全民所有制企業(yè)中，“國家保障職工的主人翁地位”（《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第九條），職工是企業(yè)的主人，通過職代會、工會參與企業(yè)管理決策。在公司制企業(yè)中，公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)是分離的，經(jīng)營決策歸于股東會（股東大會）和董事會，職工、經(jīng)理層、董事和公司是勞動合同關(guān)系。
究其根本，全民所有制企業(yè)是計劃經(jīng)濟下的產(chǎn)物，在特定歷史階段不可替代，但隨著時代發(fā)展，難以符合市場經(jīng)濟產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。因此，2015年8月我國通過《關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》，要求國有企業(yè)推進公司制改制，2017年6月通過《中央企業(yè)公司制改制工作實施方案》，要求“按照《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》登記、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會監(jiān)管的中央企業(yè)，全部改制為按照《中華人民共和國公司法》登記的有限責(zé)任公司或股份有限公司，加快形成有效制衡的公司法人治理結(jié)構(gòu)和靈活高效的市場化經(jīng)營機制”。截至2018年底，中央企業(yè)公司制改制工作已經(jīng)基本完成。
二、公司治理結(jié)構(gòu)的原則和本質(zhì)
公司治理結(jié)構(gòu)，是指為實現(xiàn)資源配置效率，所有者(股東)基于代理關(guān)系，對公司的組織機構(gòu)、經(jīng)營管理、績效進行控制、協(xié)調(diào)、激勵、監(jiān)督的一整套制度安排，它反映了公司內(nèi)部框架構(gòu)成和各利益相關(guān)方之間的關(guān)系。
（一）公司治理結(jié)構(gòu)的原則。
1999年5月，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)理事會正式通過了其制定的《公司治理結(jié)構(gòu)原則》，它是第一個政府間為公司治理結(jié)構(gòu)開發(fā)出的國際標(biāo)準。該原則旨在為各國政府部門制定有關(guān)公司治理結(jié)構(gòu)的法律和監(jiān)管制度框架提供參考，代表了OECD成員國對于建立良好公司治理結(jié)構(gòu)共同基礎(chǔ)的考慮。主要內(nèi)容如下：(1)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)維護股東的權(quán)利;(2)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)確保包括小股東和外國股東在內(nèi)的全體股東受到平等的待遇;如果股東的權(quán)利受到損害，他們應(yīng)有機會得到補償;(3)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)確認利益相關(guān)者的合法權(quán)利，并且鼓勵公司和利益相關(guān)者為創(chuàng)造財富和工作機會以及為保持企業(yè)財務(wù)健全而積極地進行合作;(4)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)保證及時準確地披露與公司有關(guān)的任何重大問題，包括財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況、所有權(quán)狀況和公司治理狀況的信息;(5)公司治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司和股東負責(zé)。
從上述內(nèi)容來看，公司治理主要關(guān)注股東平權(quán)，保護股東和相關(guān)者的權(quán)利和利益，經(jīng)營管理的合法合規(guī)以及董事會的核心作用，原則實際是對各類型公司治理的普適性的基礎(chǔ)要求。
（二）公司治理結(jié)構(gòu)的本質(zhì)。
典型的公司治理結(jié)構(gòu)通常由股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層組成，它們依據(jù)法律賦予的權(quán)利、責(zé)任、利益相互分工，并相互制衡。考究治理結(jié)構(gòu)的原則和構(gòu)成，其本質(zhì)在于解決企業(yè)所有者與代理者之間的利益關(guān)系與制約關(guān)系，也就是解決分權(quán)與制衡。
就分權(quán)而言，財產(chǎn)方面表現(xiàn)在股東財產(chǎn)的價值形態(tài)（股權(quán)）與物質(zhì)形態(tài)（法人財產(chǎn)權(quán)）之間的分離，控制方面表現(xiàn)在財產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營決策權(quán)的分離。更進一步，法人財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生二次分離，即公司經(jīng)營決策權(quán)或曰公司財產(chǎn)處分權(quán)在股東會、董事會和經(jīng)理層之間的分配。
就制衡而言，在股東為核心利益者的前提下，治理結(jié)構(gòu)明確劃分股東、董監(jiān)高的權(quán)力邊界及利益和責(zé)任，從而形成四者之間的制衡關(guān)系：（1）股東行使股權(quán)，享有董事、監(jiān)事選擇權(quán)，及對公司行為的知情、提案和訴訟權(quán)；（2）董事會行使主要決策控制權(quán)，享有經(jīng)理層的選擇權(quán)和執(zhí)行情況的監(jiān)督權(quán)，并有義務(wù)向股東真實完整披露公司信息；（3）監(jiān)事會專職對董事會和經(jīng)理層的職務(wù)行為進行監(jiān)督、檢查、糾正并依法起訴；（4）經(jīng)理層負責(zé)日常經(jīng)營管理，受聘于董事會，同時受董事會和監(jiān)事會監(jiān)管。
就利益而言，狹義的與公司利益相關(guān)者包括股東、經(jīng)營者、勞動者。治理結(jié)構(gòu)也需要通過制度明確各主體之間的利益關(guān)系，實現(xiàn)約束、更新和激勵，以實現(xiàn)人力資本和物質(zhì)資本的統(tǒng)一和高效率。
考查公司治理結(jié)構(gòu)的原則和本質(zhì)，公司治理結(jié)構(gòu)的核心聚焦于分權(quán)和制衡。所有具體的制度內(nèi)容，包括企業(yè)的體制、股東董事監(jiān)事三會的組成、股東的股比、董事會的議事規(guī)則、對高管的權(quán)力與分配的安排等，其實核心都是分權(quán)和制衡理念的反映，目的都是建立有效制衡的公司法人治理結(jié)構(gòu)和靈活高效的市場化經(jīng)營機制。于其中，董事會是治理結(jié)構(gòu)的運行樞紐和焦點。
三、董事會建設(shè)是治理結(jié)構(gòu)的焦點
董事會建設(shè)內(nèi)容豐富寬泛，以下僅就幾個問題加以討論。
（一）董事會的職責(zé)。董事會應(yīng)扮演四種角色，承擔(dān)四種職能：決策者——經(jīng)營中負責(zé)公司的戰(zhàn)略性決策任務(wù)，而不是執(zhí)行者；監(jiān)管者——對經(jīng)營層及其履職行為進行管治；仲裁者——作為解決糾紛的機構(gòu)平衡各方股東的利益；保護者——摒棄不同股東私利保持公司的獨立性，進而保護所有股東、職工的利益。
（二）董事會的獨立性。是指董事會作為獨立的公司機關(guān)，對股東會負責(zé)，在行使章程授予的權(quán)利過程中的價值取向、決策、行權(quán)、承責(zé)的獨立性。董事由股東（大）會投票表決產(chǎn)生，忠實于股東（大）會，因此獨立于提名股東。董事的忠實和勤勉義務(wù)指向公司而非個別股東，因此價值取向以全體股東的利益為導(dǎo)向。董事依據(jù)個人能力獨立決策，不受其他主體的影響。董事對于決策的后果獨立承擔(dān)責(zé)任。此外，“揭開公司面紗”制度在法律上的確立也是為屏蔽股東越權(quán)、保持公司獨立性而設(shè)。堅持董事會的獨立性可以有效解決形式董事會、經(jīng)營層控制、大股東控制等公司治理的弊病，保障全體股東的利益。
（三）董事行權(quán)。理論上，股東的授權(quán)、托管的對象是董事會而非某個董事成員，因此董事會作為受托機構(gòu)行權(quán)。法律層面，《公司法》規(guī)定，“董事會決議的表決，實行一人一票”，實際從法律上確定了董事決策行權(quán)的平等權(quán)利。董事平權(quán)，主要是為了切實解決一些公司董事會形同虛設(shè)、“一把手”說了算的問題。
（四）獨立董事和職工董事。獨立董事的引入，從股東層面在于對全體股東負責(zé)，保護股東特別是中小股東的利益。從公司治理層面說，是為了改革決策層的權(quán)力配置，確保決策不背離所有者的目標(biāo)，防范“內(nèi)部人控制”問題。職工董事與其他董事平權(quán)，職責(zé)主要特征在于代表職工行使權(quán)利，反映職工合理要求，體現(xiàn)對職工利益的保護，也代表了公司實現(xiàn)股東、管理層、職工共同經(jīng)營、共享發(fā)展的方向。
建立產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度，核心在于建立健全權(quán)責(zé)對等、運轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、有效制衡的決策執(zhí)行和監(jiān)督機制。規(guī)范董事會、經(jīng)理層的行權(quán)行為，充分發(fā)揮董事會的決策作用、監(jiān)事會的監(jiān)督作用、經(jīng)理層的經(jīng)營管理作用，不斷實現(xiàn)規(guī)范的公司治理。
（作者單位：廣東省農(nóng)墾集團公司）
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